21世紀(jì)經(jīng)濟報道記者 唐婧 北京報道

《銀行外匯展業(yè)管理辦法（試行）》（下稱“展業(yè)辦法”）實施9個多月以來，業(yè)內(nèi)期待的配套制度終于呼之欲出。

2023 年 12 月，國家外匯局于發(fā)布了《展業(yè)辦法》，推動銀行外匯業(yè)務(wù)流程再造，進(jìn)一步提升銀行外匯展業(yè)能力，營造與高水平開放相適應(yīng)的制度環(huán)境?！墩箻I(yè)辦法》是銀行外匯展業(yè)基礎(chǔ)性、框架性制度，其中關(guān)于盡職免責(zé)原則及風(fēng)險交易報告等重點內(nèi)容受到銀行廣泛關(guān)注，希望進(jìn)一步明確具體執(zhí)行規(guī)則。 

為回應(yīng)銀行訴求，國家外匯局近日在《展業(yè)辦法》確立的原則和框架下，起草了《銀行外匯業(yè)務(wù)盡職免責(zé)規(guī)定 （試行）（征求意見稿）》（ 下稱《盡職免責(zé)規(guī)定》） 及《銀行外匯風(fēng)險交易報告管理辦法（試行）（征求意見稿）》（ 下稱《報告辦法》）的配套制度，現(xiàn)向公眾公開征求意見。意見反饋截止時間為2024年9月26日。 

國家外匯局在兩項配套制度的起草說明中表示，兩份文件旨在進(jìn)一步明確銀行外匯業(yè)務(wù)審查責(zé)任邊界，細(xì)化銀行外匯展業(yè)事后監(jiān)測報告操作要求，指導(dǎo)銀行統(tǒng)籌促便利和防風(fēng)險，更好支持和服務(wù)實體經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展。 

《盡職免責(zé)規(guī)定》共四章三十條，主要內(nèi)容包括明確銀行在開展外匯展業(yè)改革過程中的盡職免責(zé)情形和申述評議機制等；《報告辦法》共四章二十三條，主要涉及外匯風(fēng)險交易報告的報送要求和相關(guān)內(nèi)部管理制度的制定完善。

推動銀行外匯展業(yè)改革是國家外匯局下半年的重點工作之一。8月1日，國家外匯局召開的2024年下半年外匯管理工作交流會明確，推動銀行外匯展業(yè)改革，完善“實質(zhì)真實、方式多元、盡職免責(zé)、安全高效”的跨境交易管理機制。

明確8類盡職免責(zé)情形

盡職免責(zé)是銀行推進(jìn)外匯展業(yè)改革過程中最關(guān)心的重點之一。記者從國家外匯局了解到，《盡職免責(zé)規(guī)定》起草思路主要有以下三大出發(fā)點： 

一是充分保障銀行權(quán)益。結(jié)合銀行訴求，梳理形成銀行代客外匯業(yè)務(wù)盡職免責(zé)適用情形，提供涉嫌違規(guī)事項申述評議渠道，更好地激勵銀行“能干、愿干、敢干”，促進(jìn)外匯便利化政策惠及更多企業(yè)。

《盡職免責(zé)規(guī)定》梳理形成 8 類盡職免責(zé)情形，包括不可抗力、信賴?yán)姹Ｗo(hù)、第三方機構(gòu)過錯、國際規(guī)則遵循、超越審查能力、妥善處置持續(xù)跟蹤業(yè)務(wù)、執(zhí)行便利化政策、創(chuàng)新業(yè)務(wù)首錯免罰等。對每類情形明確了基本內(nèi)涵和適用條件，并明確后續(xù)國家外匯局可根據(jù)具體情況增補適用情形。

例如，《盡職免責(zé)規(guī)定》第十條明確，銀行為客戶辦理的外匯業(yè)務(wù)涉嫌違反外匯管理法律法規(guī)，但有證據(jù)證明屬于在辦理外匯業(yè)務(wù)過程中依據(jù)會計師事務(wù)所、評估機構(gòu)等第三方專業(yè)機構(gòu)出具的報告而作出的，且銀行已審查確認(rèn)該報告不存在專業(yè)資質(zhì)缺陷、關(guān)鍵數(shù)據(jù)錯漏、違反基本常識及邏輯不一致性等顯著質(zhì)量問題的，不追究相關(guān)法律責(zé)任。

 又如，第十五條強調(diào)創(chuàng)新業(yè)務(wù)首錯免罰，即銀行在先行先試外匯局批準(zhǔn)的試點業(yè)務(wù)、鼓勵開展的創(chuàng)新業(yè)務(wù)中涉嫌違反外匯管理規(guī)定，但未造成嚴(yán)重危害后果的，不追究相關(guān)法律責(zé)任。

二是發(fā)揮市場自律機制作用。銀行可就涉嫌外匯違規(guī)事項向外匯局提起申述；由外匯市場自律機制組織同業(yè)專家開展評議，保障評議意見中立性、客觀性；評議結(jié)果供外匯局案件審議委員會參考。

國家外匯局有關(guān)負(fù)責(zé)人介紹，申述評議包括銀行發(fā)起申述和外匯局審議后提交外匯市場自律機制進(jìn)行組織評議等環(huán)節(jié)?！侗M職免責(zé)規(guī)定》明確是否啟動評議由外匯局集體審議決定，是否評議和專家評議結(jié)果均反饋銀行。

具體操作層面，《盡職免責(zé)規(guī)定》總則第三條明確，外匯局對銀行涉嫌外匯違規(guī)行為進(jìn)行檢查處罰，應(yīng)當(dāng)審查是否存在本規(guī)定第二章所列盡職免責(zé)情形，并可通過外匯市場自律機制隨機抽取銀行同業(yè)專家（以下簡稱專家）出具評議意見，作為定性裁量參考。

第七條則規(guī)定了外匯局和銀行雙方的舉證責(zé)任。外匯局進(jìn)行檢查處罰，對銀行涉嫌外匯違規(guī)承擔(dān)舉證責(zé)任；銀行申述提出具有本規(guī)定第二章所列盡職免責(zé)情形的，對申述意見承擔(dān)舉證責(zé)任。

三是擴大政策惠及面。盡職免責(zé)適用對象包括在境內(nèi)的所有銀行，不僅限于適用《展業(yè)辦法》辦理業(yè)務(wù)的銀行。適用范圍是銀行所有代客外匯業(yè)務(wù)，包括對公和對私業(yè)務(wù)。

健全外匯風(fēng)險交易監(jiān)測和報告體系 

防范跨境資金流動風(fēng)險的重要性也不容忽視。《報告辦法》第三條明確，銀行發(fā)現(xiàn)或者有合理理由懷疑本行境內(nèi)、境外機構(gòu)和個人客戶（以下統(tǒng)稱交易主體）存在外匯風(fēng)險交易行為的，應(yīng)當(dāng)監(jiān)測外匯風(fēng)險交易信息，報送外匯風(fēng)險交易報告。

外匯風(fēng)險交易行為是指涉嫌涉及虛假貿(mào)易、虛假投融資、地下錢莊、跨境賭博、騙取出口退稅、虛擬貨幣非法跨境金融活動，以及其他涉嫌違法違規(guī)跨境資金流動行為；外匯風(fēng)險交易信息，是指與外匯風(fēng)險交易行為相關(guān)的信息。

具體到報送方式，第四條要求，銀行應(yīng)當(dāng)及時通過其總部或總部指定的機構(gòu)向國家外匯管理局報送外匯風(fēng)險交易報告。

至于報送時限，第九條規(guī)定，銀行應(yīng)當(dāng)在按本機構(gòu)外匯風(fēng)險交易報告內(nèi)部操作規(guī)程確認(rèn)為外匯風(fēng)險交易信息后，及時以電子方式報送外匯風(fēng)險交易報告，最遲不超過 5 個工作日。

《報告辦法》還要求銀行完善與外匯展業(yè)改革有關(guān)的內(nèi)部管理措施。具體要求包括：對外匯風(fēng)險交易報告工作提供必要的人員、系統(tǒng)、信息等資源保障支持；建立健全外匯風(fēng)險交易信息監(jiān)測系統(tǒng)，以交易主體為基本單位開展交易監(jiān)測分析，全面、完整、準(zhǔn)確地采集各業(yè)務(wù)系統(tǒng)的交易主體身份信息和交易信息，為外匯風(fēng)險交易信息監(jiān)測標(biāo)準(zhǔn)運行、人工分析與識別、報送等提供保障；做好資料留存和信息安全管理，等等。

記者還從國家外匯局了解到，《報告辦法》起草思路主要有以下三大出發(fā)點：

一是推動銀行樹立風(fēng)險為本的理念，促進(jìn)風(fēng)險早識別、早預(yù)警、早暴露、早處置。發(fā)揮銀行直接面對客戶的優(yōu)勢，指導(dǎo)銀行建立科學(xué)、有效的外匯風(fēng)險交易監(jiān)測報告機制，監(jiān)測范圍覆蓋銀行各類外匯客戶，促進(jìn)及時識別和處置風(fēng)險，進(jìn)一步優(yōu)化外匯微觀監(jiān)管。

二是明確外匯風(fēng)險交易報告規(guī)則，提高風(fēng)險交易監(jiān)測精準(zhǔn)度。以《中華人民共和國外匯管理條例》（國務(wù)院令 532 號）為依據(jù)，統(tǒng)一并明確銀行報送外匯風(fēng)險交易規(guī)則與路徑，便利銀行履行報送義務(wù)，增強主動報告意識，保障報告質(zhì)量，提升法規(guī)執(zhí)行效果。

三是以銀行總行為抓手，強化改革的系統(tǒng)性和制度性設(shè)計。以銀行總行為抓手，推動銀行在外匯展業(yè)改革的框架下，統(tǒng)籌內(nèi)部資源、強化內(nèi)控管理，自上而下建立健全外匯風(fēng)險交易監(jiān)測和報告體系，有利于在外匯領(lǐng)域形成統(tǒng)籌金融開放與安全的制度性、系統(tǒng)性安排，切實為高水平開放保駕護(hù)航。

值得注意的是，《報告辦法》第二十條也提到了盡職免責(zé)。一方面，銀行違反本辦法的，依據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》進(jìn)行處罰；另一方面，銀行未將本辦法第三條規(guī)定的外匯風(fēng)險交易信息作為外匯風(fēng)險交易報告進(jìn)行報送，但有證據(jù)證明自身已經(jīng)勤勉盡責(zé)對該交易信息進(jìn)行人工識別、未報送理由具有邏輯性和合理性的，不追究相關(guān)法律責(zé)任。